劳东燕:提升收买犯罪法定刑,但不宜买卖同罪

每日人物：法学界的讨论集中在要不要提高收买被拐妇女儿童罪的刑罚，您的看法是什么？

劳东燕：我是认同适当提高法定刑的，个人立场与罗翔老师更为接近。

我国现行的刑法中，收买犯罪与拐卖犯罪是不同的罪名。和其他国家横向对比的话，我国刑法对于拐卖犯罪的法定刑设置是比较严厉的。同时，收买犯罪是单独作为一个罪名，规定在《刑法》第241条，配置的法定刑是比较低的，即三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

收买行为本身具有独立性，社会危害性相当严重，它侵害了独立的法益，侵犯到个体作为人的基本人格尊严。人格尊严不止是民事上的权利，它也是宪法上的基本权利。从收买行为的不法程度来看，三年的法定刑与它的危害性之间是不相称的。

比如，我国刑法中的盗窃罪，按现有的司法解释，在很多地方盗窃3万元以上，就可以判处三年以上十年以下有期徒刑。认为偷三万块钱的危害性更大，而收买一名妇女或儿童危害性反而要小，我觉得这样的价值判断，在现代社会完全没有办法接受。在收买问题的危害性判断上，我觉得普通民众的正义直觉没有问题，我国现行刑法对收买犯罪规定的法定刑，的确与相应行为的危害性不相称。

对此，也有一个比较法方面的依据。我分别去查过德国刑法典、日本刑法典，还有俄罗斯刑法典。德国与日本都是买卖同罪，单就买卖的行为，设置的最高法定刑都是十年。俄罗斯刑法典对过失造成被害人死亡或严重损害等情形，还规定了8年以上15年以下的法定刑。

我国现行《刑法》是在1979年《刑法》的基础上修改而成。当时中国比较贫穷，所以导致财产犯罪配置的法定刑偏高，而对于人身权益，相对来讲保护得有些不足。在涉及家庭与社会秩序的问题上，可能更多考虑保护秩序性的利益，而不太注重保护个体的权益。

当初这样的立法有现实的社会基础，可是中国经过四五十年的发展，价值观上也应该与国际接轨。所以，对于收买被拐卖妇女、儿童危害性的判断，是不是应该与时俱进？我觉得是到了考虑重新配置法定刑的时候。

每日人物：车浩教授认为，收买被拐卖妇女罪实质上相当于是强奸罪、非法拘禁罪、故意伤害罪等重罪的预备犯，因此他认为三年以下有期徒刑的法定刑大体是罪责相当的，您如何看待？

劳东燕：收买行为在客观上就是独立的，因为它将人当作商品，不仅侵犯到个体的人格尊严，也侵犯人类意义上的人性尊严，具有独立的法益侵害性。同时，我国刑法是将它认定为单独的犯罪的。从国外的立法情况来看，也都是作为一个独立的侵害法益的行为，怎么可能是其他犯罪的预备犯呢？

如果只是作为其他犯罪的预备犯，也就解释不了这个法条中的儿童，因为儿童包含男童在内。从实务情况来看，收买男童大多不是用来虐待或施加其他侵害的吧。大部分收买人在收买男童之后，都对男童挺好的。如果收买犯罪是其他犯罪的预备犯，那岂不是说此类收买男童的行为，就不需要刑法来进行处罚。怎么可能得出这样的结论呢？难道我们要把收买被拐卖的妇女、儿童罪中的儿童限制解释为女童吗？这个结论从法解释学的角度来讲，本身就是有逻辑漏洞的。

每日人物：法学界和社会大众还有另一个讨论是，拐卖妇女儿童是否需要买卖同罪？

劳东燕：对于法学界的这场争论，我支持提升收买犯罪的法定刑，但不太赞同买卖同罪，拐卖犯罪与收买犯罪还是可以按不同的罪名来处理。我认为拐卖犯罪要比收买犯罪的危害性更为严重。

拐卖犯罪在我国的惩罚要比国外刑法要严厉，最低法定刑就是五年，最高是死刑。如果按照买卖同罪的话，收买犯罪也要适用死刑，这就太过严厉了，不符合刑法中的罪刑相适应原则。

我的建议是，在现行第241条第1款中增设一个量刑幅度，现在收买犯罪的法定刑是三年以下，我建议增设一档三年到十年的量刑幅度，将法定最高刑提到十年，基本上就跟国外刑法相持平。拐卖、收买的问题，或者说人不能被当作商品买卖的问题，应当立足于人或者人类的维度来考虑，在价值判断上共识性很高。在这个问题上，我认为不需要那么多地考虑中国特色。

每日人物：我国2015年刑法修正案，对收买妇女、儿童犯罪的刑罚做了什么改变？

劳东燕：在2015年《刑法修正案（九）》颁布以前，原来的刑法规定在立法上态度更为模糊，或者更加持一种容忍的态度。原来的规定当中，如果不阻碍解救，或者不妨碍妇女返回原居住地的，规定是可以不追究刑事责任。这样的规定显然不符合时代发展的价值观要求。

所以，2015年的修正案，就把这条修改了一下，改为“对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以从轻处罚；按照被习妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，可以从轻或减轻处罚”。据此，对收买行为就变成必须追求刑事责任了。

每日人物：当时关于这个法条如何修改，有什么争议或者讨论吗？

劳东燕：《刑法修正案（九）》的立法过程我没有参与，所以不是很清楚。但总体上来讲，整个法律界包括立法机关，都是觉得但凡不是很有必要动的，基本上就不做修改。所以当时应该也有提高惩罚力度的呼声，但是当时的呼声并不足够大，所以立法机关虽然对立法条文做了修改，加强了惩罚力度，但并没有提高法定刑。

每日人物：刑法有行为指导规范的作用，目前的这种处罚方式，您觉得会传递什么信号吗？

劳东燕：现行刑法对收买犯罪的规定，法定刑配置得比较低，再加上收买犯罪很少进入刑事司法程序，即便进入司法程序也大多判处缓刑或轻判。这样的做法，使得法律体系其实向社会公众传递的信息就是，收买犯罪不是重罪，收买行为不会面临严厉的处罚。从这个意义上来讲，立法上提升法定刑有它的积极意义，是在表明国家的立场与态度，同时也向社会公众传达收买行为属于严重犯罪的信息。当然，我并不否认，有关收买犯罪的问题，首先是执法层面的问题。但是执法层面有问题，不代表立法层面就没有问题。要有效解决拐卖问题，加强执法肯定是首要之义。

退一步说，如果执法层面面临的障碍无法克服，也就是执法层面没有任何改变，那么在立法上适当提高法定刑，也是在向全社会传递一种积极的信息，能够起到一定的威慑效果。

每日人物：立法层面之外，收买被拐妇女犯罪的执法现状是怎样的？

劳东燕：眼下对于收买被拐妇女犯罪的处理，执法层面存在很大的问题。我看到过两份关于收买犯罪案件的实证研究，一份有四百多个案例，另外一份有六百多个案例，不一定能代表完整的现实，但是至少揭露出一部分。从这些研究来看，对于收买人判处缓刑的比例很高，大概是三分之二。还有一些案件虽然没有适用缓刑，但判处的是拘役，而拘役一般就是三个月到六个月，不超过六个月。也就是说轻缓化的处理，实际上占比超过七成。前段时间，有一个省的检察官跟我说，他所在的省去年有几十件拐卖案件，但是收买案件就只有几件。

从前述现象中可以推断出：

 

第一，大量的收买犯罪其实并没有进入到刑事司法的程序，根本就没有得到处理。

 

第二，即便进入到刑事司法程序，大概有三分之二或七成左右，都是做轻缓化的处理，大多没有判处实刑。

 

第三，数罪并罚比例极低。把一名女性收买过来，要是她不愿意的话，往往就会使用强制手段，涉及到其他犯罪。对于这样的收买人来讲，他不仅构成收买犯罪，还会涉嫌非法拘禁罪、强奸罪、虐待罪或者故意伤害罪等。从我看到的实证研究分析表明，收买人常规会犯的这些罪名，数罪并罚的比例只有5%。即便加上收买之后又出卖或强迫女性卖淫的，数罪并罚的比例也才10%。

数罪并罚适用比例低，背后可能是司法者出于种种考虑，比如孩子的抚养问题与养家糊口怎么办等，但还有一个重要的原因是，证据的不足与证明方面的困难。收买被拐卖妇女之后，无论是强奸还是非法拘禁，除了被害人的陈述之外，很难有其他的证据来证明。如果是一个陈年旧案的话，就更是如此。因为没有达到刑事诉讼的证明标准，就很难在判决中认定构成其他的犯罪。

对刑事司法层面这三个问题，我的第一个建议是，用足用好现有的法律。收买本来就构成犯罪，在这种情形下，我不建议对于收买人做轻缓化的处理。去年有一个收买的案件，案件进入司法程序时，孩子已经长大，他为收买者向法官求情。但我认为，对这样的案件不应该从宽处罚。因为个案的处理会向社会传递相应的信息。如果在这种案件中从轻或者不处罚作为收买人的养父母，未来会让更多的孩子处于被拐卖的风险中。这不是发挥同情心的问题。在这样的案件中，不当地发挥同情心，相应的判决实际上就是在向其他收买人传递「买了孩子只要对孩子好一点，就没什么刑事责任」的信息。这不是变相地鼓励去收买孩子吗？我是反对对于收买人从宽处罚的，就应该适用实刑。同时提高追究刑事责任的确定性，但凡买了，就要承担相应的刑事责任。

第二个建议是，用好现在数罪并罚的规定。一名女性被拐卖过来，她要是不愿意的话，就会涉及非法拘禁、强奸、虐待等其他犯罪。在这样的情形中，不应该因为有一纸结婚证书，就不考虑数罪并罚。在结婚并非出于女方自愿的情况下，即使形式上有结婚证书，婚姻也是无效的，也就是并没有成立有效的婚姻。一纸结婚证书，不应该成为其他犯罪的遮羞布。女性仍是独立的个体，有独立的人格尊严，她的人身权利应该受到法律的保护。

第三点就是证据问题，在证据认定规则上，应该考虑收买案件的特殊性。我觉得可以通过司法解释或指导案例，确立一些证据认定方面的规则。比如，在能够确定这个女性是被收买的前提下，如果又强领了结婚证，或者双方育有子女，如果女方声称被强奸，我认为就可以认定强奸的事实存在。

每日人物：有人会认为，收买被拐妇女、儿童者也有善意收留的情况。

劳东燕：如果有证据证明确实是收买，不能因为说对她好，就可以去罪化。

 

收买一个儿童，或者一名女性，影响的不止是她个人的法益，还影响她的家庭，进一步来说，甚至影响到人类层面的人性尊严。我与北大法学院的梁根林教授交流时，我们都认为拐卖犯罪与收买犯罪侵害的是双重法益，一重法益是女性个人或者儿童个人的法益，另外一层应该是超个人法益，涉及到人类层面，把人商品化侵害到人性尊严。

按我国刑法理论的通说，在拐卖的情形中，只要有充分证据证明是买卖关系，即使被拐卖女性自己同意，也是要作为犯罪来处理的。买卖关系不取决于作为商品的女性，买卖的性质是买跟卖双方决定的，如果双方确实签订了买卖的契约，那就表明有证据证明是买卖关系，女方同意也是不影响定罪的。这涉及基本的人性尊严问题，涉及到当代社会要维护的一种基本价值，人没有买卖自己的自由，也没有将自己当奴隶的自由。所以，不应该因为是「善意」收买，就不作为犯罪来处理。善意对待的情节，充其量是在量刑时予以考虑。

每日人物：有一些讨论文章里提到了收买妇女、儿童案件中，买方的现实困境和文化土壤，比如传宗接代的刚需。您怎么看待这个问题？

劳东燕：我觉得，刚需的理由根本不能成立。人家是有传宗接代的刚需，那他们还有致富的刚需呢，难道随便去盗抢别人的财物吗？如果盗抢财物不被允许，抢人怎么可能被允许？

如果一个村很穷，有致富的刚需，村里很多人跑到一个富豪家里让人家滚蛋，说我们有几百人，你家才几个人，应该满足我们吃饭的刚需，那这个富豪一定会问「凭什么」吧？这也正是我想替被拐卖的女性问的：凭什么？如果他人的财产权利不能被随便牺牲，为什么一旦涉及到女性，更为重要的人身权利反而可以被牺牲呢？你的刚需关我什么事？又不是我造成的，凭什么要求我为你的刚需牺牲自己的人身权利？

这些人要传宗接代，没法找到老婆，是这些被拐卖的女性造成的吗？没有啊，那她们凭什么要被牺牲？这里面有个权利问题，不能简单地把个体的权利当作可以随意衡量的利益。我很反感动不动就搞所谓的利益衡量，利益衡量是有边界的，应当受到正当权利的限制。为什么女性要为这些不相干的人所谓的刚需，牺牲她们自己的正当权利呢，没有这样的道理啊。

每日人物：网络上还有一种说法是，如果被拐卖女性因此过上了更好的生活呢？

劳东燕：过上更好的生活也跟前面的犯罪不搭界。收买犯罪与拐卖犯罪，侵害的不止是个体的权利，把人当作商品，还侵犯了超个人的法益。

我知道有另外一种声音说，如果没有被‘收留’的话，这些女性精神病人可能就要流浪街头。可是，精神病人的救治问题是民政福利需要解决的，不能把不同的环节混在一起来谈。

从这个角度来讲，我也认为，解决拐卖、收买犯罪问题，各个环节都得跟上，其他环节不跟上的话，实际上也是比较难处理的。司法中对收买犯罪处理得比较少，执法者也许是觉得后续的问题难以处理。但一码归一码，如果后续环节有问题，那就应当让后续的救助能跟上，而不是说任由收买的问题继续存在。

每日人物：收买被拐妇女犯罪背后，还暴露出许多户籍、婚姻登记方面的问题。

劳东燕：是这样。打击拐卖、收买犯罪，只从刑法司法与立法方面改善，作用是有限的。我在想，公安机关内部应该建立户籍信息情况异动的预警机制。需要考虑借助制度安排或者技术设计，有效防止基层公职人员在这个领域的渎职行为。

内部有预警机制，一旦出现人口买卖方面的犯罪，也比较容易迅速破案。现在很多的拐卖根本没法破案，或者是好多年后才发现，对于女性本人和她的家庭，都是特别大的伤害。

每日人物：刑法之外，您觉得其他法律还可能怎样抑止拐卖、收买妇女儿童犯罪？

劳东燕：民法领域我也有一些考虑与建议。当然我不是民法学者，只是提出一些思路或建议供参考。那些收买的人，主要就是为了传宗接代。那么，在法律层面能不能对传宗接代这种需求进行阻击呢？

你不是想传宗接代吗？那在法律上根本就不承认你与所生育的子女有亲子关系。否定亲子关系的话，子女未来在法律上对收买人不承担赡养义务，收买人的犯罪前科也不至于影响孩子的政审与就业等。还有改姓问题，是不是可以由女方来决定孩子要不要改姓？如果女方不愿意收养的话，国家层面收养方面的配套是不是得跟上？还有财产方面的问题，被收买的女性得到相应的救济财物，是不是应当认定为个人财产？而不是夫妻共同财产。

当然这个需要民法专家进一步论证。如果民法的措施没有跟上的话，刑法只是打击拐卖收买犯罪，虽有必要但并不充分。在拐卖的问题上，需要民法、社会法、行政法，还有社会保障方面，都一起跟上才行。

每日人物：我们在电影《盲山》里看到，被拐卖的女性试图逃跑，但是村民会进行阻扰。

劳东燕：对，按照现行有效的法律，阻碍的村民会涉嫌其他的犯罪，包括妨碍公务罪与聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪。法律必须是严肃的。如果村民实施了妨碍公务的行为或阻碍解救的行为，根据现有的刑法，只要达到追究刑事责任的程度，就应当予以追究，不能搞法不责众那一套。

每日人物：您在朋友圈里说，在拐卖问题上，我们每个人都有切实的权益在其中，可以展开讲讲吗？

劳东燕：这类案件，并不是单纯的女权问题，而是一个基本人权问题，涉及个体的基本权利。我自己是女性，我也有女儿，但是这种把人当作商品的行为，不存在女性主义与男性主义视角的差别。既然是涉及到人类层面的基本价值观，就是人本主义的问题，在这个意义上，它涉及作为人的切身权益。

第二层意义上，你作为女性本身，由于一记闷棍，可能就滑到另外一条人生道路上了；而作为男性，也会有姐妹，会有女儿，你还有母亲。从这两个层面来讲，我都觉得关涉到每个人的切身权益。

每日人物：您还转发了一篇您之前的研究生讲述自己差点被拐卖经历的文章，这件事可以跟大家讲一讲吗？

劳东燕：对，我的这个研究生小时候生活在农村，需要到几公里外的地方去上学。她每天早上很早出发，都是一个人去学校，有一次遇到一名男子问路，要她领到他想去的地方，她没有答应，对方还跟了她好久。幸好她比较机警，没有跟着去，如果去了的话，可能就会彻底改变她的人生。她后来跟我说，读到北京丰台被拐卖的女孩张小丫的故事，发现同样是以问路为借口，真地是吓出一身冷汗，所以写下了这件事情。

还有另一位我认识的女孩，在一家律所工作，大概七八岁时，有个男人在路上要把她拉走，当时她的头发剪得很短，很像小男孩。当时她大声喊叫，幸好附近有人。她小的时候就是生活在大城市里。所以每个人都不能心存侥幸。

你在新闻里看到的报道，往往是因为中产阶层的父母不放弃，一直坚持寻找才得到破案的机会。但大部分拐卖的情形，被害人往往来自偏远山区，她们的父母或亲人一般也没有能力督促侦破案件、执法资源又比较有限，如果缺乏有力的督促，很多时候这种案子就会不了了之。所以她们就更是沉默的大多数。

每日人物：最近对于拐卖、收买犯罪的关注，对于您来说也是一个重新思考和学习的过程？

劳东燕：经过多年的教育与启蒙，在我们这个社会，民众的价值观是会与时俱进的。你把一个女性，把一个儿童当作商品来买卖，在我们今天的价值观当中，是极其不能容忍的。好多人为什么自发地去关注，我觉得就因为涉及到切身权益。你完全不知道你的亲友或者你自己，有一天会不会也有类似的遭遇。我自己做刑法研究，怎么可能不知道中国有拐卖犯罪。只是刑事司法中，也有其他的社会问题，学者的关注精力是有限的。如果没有触目惊心的事件出来，肯定是会关注自己认为应当关注的问题。就我来说，近些年来对个人信息犯罪与贿赂犯罪就更为关注。眼下拐卖的案件引发高度的关注，同时在公众层面又通达成基本的共识，这就说明相应的社会问题已经到了直面和解决它的时候了。如何利用好这样的契机，是非常值得思考的问题。我觉得，处理好这样的个案，对于推动法治进步、推动社会问题的改善，都有重要的意义。